Арбитражная практика

Как директору не попасть под ответственность и что нужно будет доказать

  • 30 января 2018
  • 3138
Генеральный директор консалтинговой компании F&L Consulting Group

F&L Consulting Group осуществлет юридическое сопровождение физических и юридических лиц в Ростове-на-Дону, Краснодаре, Сочи и Ставрополе.

Анализ Постановления Пленума Верховного Суда РФ №53 от 21.12.2017 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».

21 декабря 2017 года Верховный Суд РФ опубликовал Постановление Пленума №53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (Далее — Постановление Пленума №53). Принятие Постановления стало следующим шагом в развитии института субсидиарной ответственности контролирующих лиц в процедурах банкротства.

Кто может быть контролирующим лицом?

В соответствии с п.3 Постановления, необходимым условием наличия статуса контролирующего должника лица (далее – КДЛ) является его фактическая возможность давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия. Вместе с тем условие, установленное в п.3 Постановления, следует рассматривать в связке со ст. 61.10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» №127 от 26.10.2002 г. (далее – Закон о банкротстве), так как настоящая статья устанавливает трехлетний период до возникновения признаков банкротства.

Контролирующим лицом могут быть не только руководители или учредители организации, но и фактические владельцы, а также выгодоприобретатели. Под выгодоприобретателем понимается, в соответствии с п.7 Постановления, лицо, которое извлекло выгоду из недобросовестного поведения руководителя должника. Недобросовестным поведением руководителя считаются действия, в ходе которых у возглавляемой им организации уменьшился размер активов в пользу другой компании. В этом случае руководителю организации и (или) выгодоприобретателю надо будет доказать действительный экономический смысл финансовых операций с должником, а также то, что выгода обусловлена разумными экономическими причинами.

В силу абз. 2 п. 4 настоящего Постановления, руководителя можно привлечь к ответственности, взыскав убытки за причиненный организации вред, который был совершен за пределами трехлетнего периода (статья 531 ГК РФ, статья 71 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», статья 44 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т.д.). Так что арбитражному управляющему придется анализировать действия руководителя не только за три последних года, но и за весь период существования организации–должника.

Вместе с тем в силу специального регулирования (пункт 9 статьи 6111 Закона о банкротстве) размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть уменьшен, если благодаря раскрытой им информации, не доступной независимым участникам оборота, были установлены фактический руководитель и (или) имущество должника либо фактического руководителя, скрывавшееся ими, за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов.

Читайте также

Субсидиарная ответственность за неподачу заявления должника о собственном банкротстве

Согласно ст. 9 Закона о банкротстве, КДЛ обязано подать заявления на банкротство должника в течение месяца, с того момент когда оно узнало о наличии неплатежеспособности организации. Вместе с тем в силу п. 9 Постановления обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Если руководитель докажет, что даже при наличии условий, указанных в абз. 5,7 п.1 ст. 9 Закона о банкротстве, он предпринимал все необходимые меры по восстановлению платежеспособности и непричинению ущерба кредитором, то руководитель может быть освобожден от ответственности на тот период, пока выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах. Такими действиями могут считаться меры по взысканию дебиторской задолженности, заключение мировых соглашений с отсрочкой платежей, заключение новых контрактов и т.д.

Вместе с тем п. 9 и п. 12 Постановления следует рассматривать вместе, так как в силу последнего презюмируется наличие причинно–следственной связи между неподачей руководителем заявлений и невозможностью удовлетворения требований кредитов. Наличие такой презумпции возлагает обязанность на руководителя доказывать обратное.

Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов

По смыслу абз. 1 п. 16 настоящего Постановления субсидиарная ответственность руководителя возникает при таких действиях (бездействиях), которые явились причиной банкротства должника и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии с абз. 2 п. 16 Постановления под неправомерными действиями (бездействиями) руководителя понимаются принятие ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом (фирмой-«однодневкой» и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам и т.д.

Необходимо отметить, что принципы добросовестности и разумности руководителя раскрываются Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 62 от 30.07.2013 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» (далее – Постановление №62).

Так, в соответствии с Постановлением № 62, под недобросовестностью понимаются действия (бездействия) руководителя, который:

  1. действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке;
  2. скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица (в частности, если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчетность юридического лица) либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении соответствующей сделки;
  3. совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов юридического лица;
  4. после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица;
  5. знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом (фирмой-«однодневкой» и т.п.).

Под сделкой на невыгодных условиях понимается сделка, цена и (или) иные условия которой существенно в худшую для юридического лица сторону отличаются от цены и (или) иных условий, на которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (например, если предоставление, полученное по сделке юридическим лицом, в два или более раза ниже стоимости предоставления, совершенного юридическим лицом в пользу контрагента). Невыгодность сделки определяется на момент ее совершения; если же невыгодность сделки обнаружилась впоследствии по причине нарушения возникших из нее обязательств, то директор отвечает за соответствующие убытки, если будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения.

Руководитель организации освобождается от ответственности, если докажет, что заключенная им сделка хотя и была сама по себе невыгодной, но являлась частью взаимосвязанных сделок, объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых предполагалось получение выгоды юридическим лицом. Он также освобождается от ответственности, если докажет, что невыгодная сделка заключена для предотвращения еще большего ущерба интересам юридического лица.

Согласно п. 3 Постановления №62, неразумность действий (бездействия) руководителя считается доказанной, когда он:

  1. принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
  2. до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;
  3. совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).

Результатом таких действий (бездействия) руководителя будет создание условий для дальнейшего значительного роста диспропорции между стоимостью активов должника и размером его обязательств, подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в полном объеме, поскольку презюмируется, что из-за его действий (бездействия) окончательно утрачена возможность осуществления в отношении должника реабилитационных мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности, и, как следствие, утрачена возможность реального погашения всех долговых обязательств в будущем.

Так, в силу п. 18 и абз. 2 п. 19 Постановления №53, руководителю должника–банкрота необходимо будет доказать, что он действовал в пределах обычного делового риска и его действия не были направлены на нарушение прав и законных интересов кредиторов. Вместе с тем руководитель имеет право ссылаться на то, что банкротство возникло в связи с внешними факторами (неблагоприятной рыночной конъюнктурой, финансовым кризисом, существенным изменением условий ведения бизнеса, авариями, стихийными бедствиями, иными событиями). При доказывании внешних факторов руководителям следует пользоваться официальными источниками, в частности, данными Правительства РФ, а также профильных министерств и Росстата.

Ответственность руководителя должника за непередачу документов арбитражному управляющему

В силу п. 24 настоящего Постановления, а также п.32 ст.64, абз. 4 п. 1 ст. 94, абз.2 п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве, на руководителе организации–банкрота лежит прямая обязанность по передаче документов арбитражному управляющему. Во время передачи документов руководителю следует подписывать акт приема–передачи документов, а в случае направления по почте следует отправлять ценным письмом с описью вложения. Необходимые меры помогут избежать недобросовестного поведения со стороны арбитражного управляющего, а также в случае необходимости доказать в арбитражном суде факт передачи необходимых документов.

В случае, когда арбитражный управляющий подает заявление о привлечении к субсидиарной ответственности за непредоставление необходимых документов, руководителю нужно будет доказать, что непредоставление необходимых документов не привело к существенному затруднению проведения процедур банкротства. К таким документам, например, могут относиться сведения о бухгалтерском отчете, расчетных счетах, недвижимом имуществе, наличии транспортных средств. В силу абз. 7 п.1 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право запрашивать необходимые сведения в компетентных органах. Но стоит обратить внимание, что непредоставление договоров, актов и (или) иных расчетов может быть признано существенным затруднением проведения процедур банкротства.

В силу п. 24 настоящего Постановления к субсидиарной ответственности можно привлечь руководителя даже за ошибки прошлых начальников, которые недобросовестно вели документооборот.

Добросовестный и разумный руководитель обязан совершить действия по истребованию документации у предыдущего руководителя либо по восстановлению документации иным образом (в частности, путем направления запросов о получении дубликатов документов в компетентные органы, взаимодействия с контрагентами для восстановления первичной документации и т.д.). Причем действия по истребованию документов могут осуществляться путем направлений писем, запросов, а также путем подачи заявления об истребовании документов в суд. Если руководителем будет доказано, что он предпринял все необходимые действия для поиска и возврата всей необходимой документации, он может избежать ответственности за недобросовестные действия при передаче документов арбитражному управляющему.

В случае противоправных действий нескольких руководителей, последовательно сменявших друг друга, связанных с ведением, хранением и восстановлением документации, презюмируется, что действий каждого из них было достаточно для доведения должника до объективного банкротства.

Как видно из вышеизложенного, руководителю необходимо контролировать деятельность возглавляемой организации и в случае возникновения признаков банкротства предпринимать все необходимые меры либо по восстановлению неплатежеспособности, либо по подаче заявления о банкротстве.

Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Рекомендации по теме

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
А еще:
Простите, что прерываем Ваше чтение

Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

Предлагаем Вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Вы продолжите читать статью через 1 минуту
Зарегистрироваться
×
Пожалуйста, зарегистрируйтесь на сайте и скачайте файл!

Вы сможете скачать любые документы и получите бесплатный доступ ко всем материалам на сайте.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
Зарегистрироваться
×
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.