Арбитражная практика

На кого работает гарантирующий поставщик?

  • 11 января 2018
  • 1402

В статье рассмотрены особенности правового регулирования рынка электроэнергетики и судебная практика по безучетному потреблению.

В последнее время гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации активно оспаривают акты безучетного потребления, составленные электросетевыми организациями. 

Цель данных действий – искусственное снижение уровня дебиторской задолженности потребителей, среди которых много субъектов с низкой платежеспособностью (исполнители коммунальных услуг, бюджетные потребители, организации, проходящие процедуру банкротства), за счет субъектов с высокой платежеспособностью – территориальных сетевых организаций.

Такие действия противоречат принципу добросовестности участников гражданского оборота, нарушают запрет на злоупотребление своими правами (нормы п. 3 ст. 1 и п. 1 ст. 10 ГК РФ), а также требования законодательства, регулирующего правоотношения по энергоснабжению и энергоэффективности.

Правовые основы экономических отношений в электроэнергетике

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике». Правила организации  коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках и последствия безучетного потребления установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения).

Из абзаца 13 пункта 2 Основных положений следует, что безучетное потребление – это нарушение покупателем порядка учета потребленной им электрической энергии. В частности, покупатель может не сообщить о неисправности прибора учета или вмешаться в его работу, например, повредить пломбы. В судебной практике основной спор вызывал тот момент, все ли указанные в определении действия потребителя должны приводить к искажению данных об объеме потребления энергии.

Как ВС определяет безучетное потребление

Точку в споре о толковании этого определения поставил Верховный Суд Российской Федерации в вынесенном определении от 27.09.2017 по делу № 301-ЭС17-8833: «Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии».

Верховный суд пришел к выводу, что поскольку фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что основанием для применения расчетного способа явилось совершение действий, относящихся к первой категории (нарушение пломб), оснований для удовлетворения кассационной жалобы о необходимости установления факта искажения данных об объеме электроэнергии в результате совершения таких действий не имеется.

Исходя из приведенного толкования нормы, несоблюдение потребителем сроков извещения об утрате прибора учета влечет безусловное отнесение такого нарушения к безучетному потреблению. Последствием этого является определение объема использованной электроэнергии не по показаниям прибора учета, а расчетным способом.

Особенности учета электроэнергии

В силу п. 4 ст. 539 ГК РФ к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются также правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

Энергоснабжающая организация вправе получить от абонента стоимость поданной ему энергии. Абонент обязан оплачивать принятую энергию, обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность приборов, немедленно сообщать о неисправностях приборов учета энергии(п. 1 ст. 539, п. 1 ст. 543 ГК РФ).

Основные нормативные правила, касающиеся учета электроэнергии, содержатся в Федеральном законе от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Один из способов стимулирования энергосбережения приведен в п. 2 статье 13 этого закона: расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных, определенных при помощи приборов учета. До установки приборов учета, а также при выходе их из строя расчеты должны осуществляться с применением расчетных способов, установленных законодательством. При этом указанные расчетные способы должны определять количество энергии таким образом, чтобы стимулировать покупателей к использованию приборов учета.

Пунктом 9 статьи 11 данного закона предусмотрено, что собственники обязаны обеспечивать соответствие зданий требованиям энергетической эффективности и оснащенности приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Порядок расчета потребленной энергии на розничных рынках

Упомянутый в п. 2 статьи 13 Федерального закона об энергосбережении порядок определения количества энергетических ресурсов применительно к отношениям по снабжению электроэнергией установлен Основными положениями.

Пунктом 136 Основных положений предусмотрено, что определение объема потребления электрической энергии на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:

  • с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;
  • при отсутствии приборов учета - путем применения расчетных способов, предусмотренных документом.

В силу пункта 137 Основных положений приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления электрической энергии, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Абзацами 3 и 4 п. 145 Основных положений предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктами 1.1.2, 2.11.1, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 № 6, ответственность за сохранность расчетного измерительного комплекса несет персонал энергообъекта. Обо всех дефектах расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Следовательно, законодательство исходит из необходимости применения к потребителю-правонарушителю порядка учета электроэнергии определенных санкций в виде применения расчетного способа расчета подлежащего оплате объема электрической энергии.

Толкование правовых норм гарантирующими поставщиками

При этом, обосновывая свои доводы о незаконности отнесения таких объемов к безучетному потреблению, гарантирующими поставщиками часто приводятся доводы о том, что истечение межповерочного интервала прибора учета (измерительного комплекса) при отсутствии факта вмешательства в работу прибора учета, является не случаем безучетного потребления, а представляет собой неисправность прибора учета, в связи с чем подлежит применению порядок определения объема, установленный пунктами 179 и 166 Основных положений № 442.

Представляется, что гарантирующие поставщики пытаются расширительно толковать норму абзаца 13 пункта 2 Основных положений в логике положений Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354. Подпунктом «а» пункта 59 указанных Правил истечение срока эксплуатации прибора учета, определяемого периодом времени до очередной поверки, относится к тому же случаю применения расчетного способа, что и выход из строя или утрата ранее введенного в эксплуатацию индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета.

Вместе с тем расширительное толкование не только не допускается законом, но и в рассматриваемом контексте является недопустимым постольку, поскольку правовое регулирование отношений по оказанию коммунальных услуг бытовым потребителям существенно отличается от правового регулирования отношений по электроснабжению. В частности, Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов вообще не содержат такого понятия как «безучетное потребление электроэнергии» и случаев его возникновения.

Кроме того, такая правовая позиция основана на ошибочном толковании норм пунктов 2, 179 и 195 Основных положений № 442 без учета приведенного выше толкования норм, регулирующих спорные правоотношения, из которых в совокупности следует, что недобросовестное поведение потребителя, выразившееся в невыполнении законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему измерительного комплекса и сообщению о его неисправности в адрес обслуживающего его гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства такого потребителя, свидетельствует о нелегитимности такого прибора учета (измерительного комплекса), квалифицируется как безучетное потребление электрической энергии. Определение объема такого потребления осуществляется в порядке пунктов 192, 193 и 195 Основных положений расчетным способом, предусмотренным подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям. Данный способ предусматривает определение объема потребленной электрической энергии исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств по данной точке поставки и круглосуточной работы таких энергопринимающих устройств за год (24 часа/сут. * 365 дней = 8760 часов).

В свою очередь, положения пунктов 179 и 166 Основных положений подлежат применению только в случаях выявления потребителем неисправности прибора и своевременного извещения им гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации об этом, т.е. при надлежащем исполнении потребителем своих обязанностей.

Абзацем 10 пункта 84 Основных положений предусмотрено, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом 10 настоящего документа.

Судебная практика по безучетному потреблению

Изложенное выше толкование правовых норм поддержано в многочисленной судебной практике арбитражных судов (Определением Верховного Суда РФ от 06.06.2016 № 303-ЭС16-4921; Постановлением АС Дальневосточного округа от 16.02.2016 № Ф03-28/2016; Постановлением АС Дальневосточного округа от 16.06.2016 № Ф03-2527/2016;  Определением Верховного Суда РФ от 14.06.2016 № 303-ЭС16-5355; Постановлением АС Северо-Кавказского округа от 12.02.2016 по делу № А32-236/2015; Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2016 № 06АП-2293/2016;  Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.05.2014 № ВАС-5499/14;  Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 26.03.2013 № ВАС-2726/13;  Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.04.2014 № ВАС-4619/14;  Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.08.2013 № ВАС-10937/13;  Постановлением ФАС Московского округа от 11.02.2014 по делу № А41-5927/13;  Постановлением ФАС Московского округа от 23.06.2014 по делу № А41-33861/13;  Постановлением ФАС Московского округа от 28.11.2013 по делу № А40-13157/13;  Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 23.10.2013 по делу № А56-75013/2012;  Постановлением АС Северо-Западного округа от 23.01.2015 по делу № А26-2034/2014;  Постановлением АС Западно-Сибирского округа от 23.10.2014 по делу № А70-14200/2013; Постановлением АС Северо-Кавказского округа от 15.06.2015 по делу № А32-21766/2014; Постановлением АС Северо-Кавказского округа от 14.12.2015 по делу № А32-35693/2014).

Примененная судами в данных судебных актах правовая позиция в общем сводится к следующим основным моментам:

  1. Именно на потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования прибора учета. Невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии и сообщению о его неисправности, приводит к квалификации потребления электроэнергии в соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 как безучетного потребления искажению данных об объеме потребления электрической энергии;
  2. По смыслу нормы абз. 13 п. 2 Основных положений № 442 состав безучетного потребления образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации;
  3. Из системного толкования положений пунктов 2, 179 и 195 Основных положений № 442 следует, что несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета) отнесено к случаям безучетного потребления. В данном случае имеет место недобросовестное поведение потребителя. Положения пункта 179 подлежат применению в случаях выявления потребителем неисправности прибора и своевременного извещения им гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации.

Таким образом, в случаях выявления сетевыми организациями в ходе проводимых проверок приборов учета (измерительных комплексов) или при контрольном снятии показаний таких приборов учета факта истечения сроков межповерочного интервала прибора учета или иных компонентов измерительного комплекса потребителя и отсутствия уведомления об этом со стороны потребителя в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и (или) сетевой организации, сетевыми организациями правомерно и обоснованно составляется акт неучтенного (безучетного) потребления электроэнергии.

Следует особо отметить то, что часто оспаривание таких актов безучетного потребление неразрывно связано с исключением гарантирующими поставщиками указанных в них объемов из состава полезного отпуска электроэнергии из сети территориальной сетевой организации (услуги по передаче электроэнергии) и включением их гарантирующими поставщиками в состав предъявляемого к оплате сетевым организациям объема потерь, в том числе в целях осуществления зачетов по встречным обязательствам и предъявления встречных исков. Тем самым гарантирующие поставщики произвольно  определяют в качестве должника по оплате стоимости таких объемов сетевую организацию в составе потерь электроэнергии и уклоняются от оплаты оказанных услуг по передаче электроэнергии.

Потери фактической энергии

Вместе с тем правовое регулирование обязательств по покупке территориальными сетевыми организациями потерь исходит из того, что сетевые организации обязаны приобретать в целях компенсации потерь стоимость тех объемов потерь электроэнергии, которые возникли в их сетях.

Согласно п. 5 ст. 41 Федерального закона «Об электроэнергетике» величина фактических потерь электрической энергии оплачивается сетевыми организациями - субъектами розничных рынков, в сетях которых указанные потери возникли, в порядке, установленном основными положениями функционирования розничных рынков.

В соответствии с п. 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В силу п. 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащий покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Следовательно, исключение гарантирующими поставщиками объемов такого безучетного потребления, как и любого другого, из объема услуги по передаче электроэнергии и включение их в состав потерь электроэнергии в сетях территориальной сетевой организации является противоправным и нарушает определенный законодательством баланс участников рынка электрической энергии.

К сожалению, озвученная проблематика стала носить в последнее время массовый характер и объем денежных средств, задействованных в искусственно формируемых схемах, давно исчисляется на сотни миллионов рублей.

Формирование коррупционных схем

На практике для этого применяются различные способы. Один из наиболее распространенных – отказ во включении объема безучетного потребления в объем услуги по передаче электроэнергии до момента оплаты потребителем выставленного ему счета. Обычно это вуалируется различными надуманными причинами, но встречаются случаи включения  этого объема в разногласия, с указанием в качестве причины разногласий своеобразного обещания: «Объем потребления будет урегулирован в последующих периодах после оплаты». Естественно, что в таких случаях сбытовая организация никаким образом не побуждает потребителя  оплатить выставленный счет, и даже сообщение сбытовой организации в адрес сетевой организации о произведенной потребителем оплате зависит от добросовестности сбытовой организации.

Встречаются случаи, когда  направленные гарантирующему поставщику акты о неучтенном потреблении возвращаются им без рассмотрения без указания причин возврата, либо в случае направления сетевой компанией актов позже установленного законодательством срока – 3 рабочих дня. При этом не принимаются во внимание ни объективные причины, ни тот факт, что срок передачи акта не влияет на содержание акта  и не отменяет факт безучетного потребления электроэнергии.

Иногда для отказа используется несовпадение информации в официальных реестрах (ЕГРЮЛ и т.д.) с фактическими данными. Например, гарантирующий поставщик отказал сетевой организации в принятии акта о неучтенном потреблении, составленного в отношении садового товарищества, и подписанного председателем СНТ, к которому прилагалась копия протокола собрания членов СНТ с решением о его избрании. При этом данный протокол не был передан своевременно в государственные органы, и по данным ЕГРЮЛ СНТ возглавлял предшественник нового председателя. На этом основании гарантирующий поставщик посчитал, что новый председатель СНТ не являлся уполномоченным лицом на подписание акта. При этом не было принято во внимание, что в соответствии со статьей 17 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»  «за своевременное предоставление данных в ЕГРЮЛ об изменениях данных о юридическом лице несет ответственность само юридическое лицо».

Во всех этих случаях сетевых организации вынуждены обращаться в суд с иском к гарантирующему поставщику, в результате чего сбытовые организации, вместо взыскания объемов безучетного потребления с недобросовестных потребителей, тратят время и силы на судебные тяжбы с сетевой компанией.

Полагаем, что указанные действия гарантирующих поставщиков, совершенные в нарушение всех указанных выше норм материального права и, по сути, поощряющие противоправное поведение потребителя, освобождают его от оплаты потребленного энергоресурса и свидетельствуют о недобросовестном поведении гарантирующих поставщиков, как участников гражданского оборота, а также о злоупотреблении ими своими правами, последствием чего в силу п. 2 ст. 10 ГК РФ является отказ судом в защите принадлежащего гарантирующему поставщику права полностью или частично с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления.

Необходимые законодательные изменения

Считаем правильной складывающуюся практику не только судебной защиты нарушенных прав сетевой компании, но и возможность инициирования антимонопольного преследования гарантирующего поставщика: так, по делу № А46-11376/13 суды трех инстанций сделали выводы о полномочности антимонопольного органа рассматривать заявление сетевой организации, поскольку вынесение решения о нарушении антимонопольного законодательства со стороны гарантирующего поставщика и предписания о выполнении им необходимых в соответствии с Основными положениями действий в отношении выявленных объемов безучетного потребления  не является ни вмешательством в хозяйственную деятельность (не было дано указаний об уплате задолженности или возмещении убытков), ни рассмотрением гражданско-правового спора.

Полагаем, что действующее законодательство в полной мере обеспечивает интересы гарантирующих поставщиков и энергосбытовых организаций в части работы с безучетным потреблением и получением стоимости потребленной электроэнергии, в том числе с учетом поддержки со стороны сетевых организаций как при выявлении, так и при взыскании безучетного потребления в судебном порядке (сетевые организации участвуют в качестве третьих лиц для подтверждения факта и стоимости безучетного потребления).

Однако в интересах как гарантирующих поставщиков и энергосбытовых организаций, так и сетевых организаций было бы внесение изменений в действующее законодательство в части более детального урегулирования спорных моментов оформления безучетного потребления, которые выявляются и закрепляются на уровне судебной практики, усиления ответственности потребителей за неучтенное потребление и нарушение правил учета электроэнергии, уменьшение количества формальностей и упрощение процесса выявления фактов безучетного потребления с целью недопущения злоупотреблений со стороны потребителей и использования формальных подходов к выявлению безучетного потребления в нарушение основного принципа – стимулирование потребителей к добросовестному поведению и надлежащему учету энергоресурсов и энергосбережению.

Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Рекомендации по теме

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
А еще:
Простите, что прерываем Ваше чтение

Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

Предлагаем Вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Вы продолжите читать статью через 1 минуту
Зарегистрироваться
×
Пожалуйста, зарегистрируйтесь на сайте и скачайте файл!

Вы сможете скачать любые документы и получите бесплатный доступ ко всем материалам на сайте.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
Зарегистрироваться
×
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.