Изменения в регулировании крупных сделок с 1 января 2017 года

2712
С 1 января 2017 года вступают в силу новые правила регулирования крупных сделок.

С 1 января 2017 года меняются правила регулирования крупных сделок (Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“ и Федеральный закон „Об обществах с ограниченной ответственностью“ в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»;).

Добросовестность в совершении крупных сделок

Если обратиться к истории вопроса, раньше в корпоративном законодательстве не говорилось о признаке добросовестности (закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон № 208-ФЗ, закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон № 14-ФЗ). Присутствовало правило: сделка, совершенная с нарушением требований закона, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (участника).

В 2007 году вышло постановление № 40 Пленума ВАС РФ, где ВАС высказался о сделках с заинтересованностью. Согласно позиция ВАС, если будет установлено, что другая сторона в двусторонней сделке или выгодоприобретатель по односторонней сделке не знали и не должны были знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, сделка не может быть признана судом недействительной. Затем в 2009 году так называемый антирейдерский пакет закрепил позицию ВАС как в отношении сделок с заинтересованностью, так и крупных сделок.

Позже постановление Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее — Постановление Пленума ВАС № 28) утвердило презумпцию добросовестного поведения контрагента по сделкам с заинтересованностью и крупным сделкам:

«При решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать о ее совершении с нарушением порядка одобрения крупных сделок, судам следует учитывать то, насколько это лицо могло, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие у сделки признаков крупной сделки и несоблюдение порядка ее одобрения.

В частности, контрагент должен был знать о том, что сделка являлась крупной и требовала одобрения, если это было очевидно любому разумному участнику оборота из характера сделки, например, при отчуждении одного из основных активов общества (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т. п.). В остальных случаях презюмируется, что сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что сделка являлась крупной» (п. 4 Постановления Пленума ВАС № 28).

В настоящее время схожие положения вносятся в законы № 208-ФЗ и 14-ФЗ, и бремя доказывания недобросовестности контрагента окончательно перекладывается на истца. Эти изменения повлияют на механизм одобрения крупных сделок. Новая редакция законов № 208-ФЗ и 14-ФЗ возложит бремя доказывания недобросовестности контрагента на истца. По положениям новой редакции закона истец должен доказать, что ответчик знал, что сделка является крупной.

О сделках:

Особенности оспаривания крупной сделки с 1 января 2017 года

Согласно действующему регулированию суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной, если не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них (п. 6 ст. 79 Закона № 208-ФЗ, п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ). Данный критерий убыточности как обязательного условия признания крупных сделок недействительными был развит в п. 3 Постановления Пленума ВАС № 28.

Однако применение института убыточности в судебной практике повлекло большое количество неправильных решений в случаях, когда нарушение очевидно, однако суд отказывал в иске по мотиву недоказанности наличия убытков.

Теперь подход к оспариванию крупных сделок будет совершенно иным. Положение о доказанности наличия нарушенных интересов будет изъято из норм законов № 208-ФЗ и 14-ФЗ. Вместо этого для признания сделки в качестве крупной добавляется признак того, что сделка совершена с выходом за пределы обычной хозяйственной деятельности.

В законе дано определение сделок, которые не выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности. Под ними понимаются любые сделки, которые приняты в деятельности общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки этим обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (п. 4 ст. 84 Закона № 208-ФЗ, п. 8 ст. 46 Закона № 14-ФЗ).

Критерии обычной хозяйственной деятельности уже существовали ранее. Они были выработаны в постановлении Президиума ВАС РФ от 15.11.2012 № 9597/12, а затем закреплены в постановлении Пленума ВАС № 28. При этом признак крупной сделки по стоимости имущества по сделке или цепочке взаимосвязанных сделок, которая составляет 25% и более стоимости активов общества, также сохраняется.

Критика новелл об оспаривании крупной сделки

По мнению некоторых экспертов, часть закона, посвященная крупным сделкам, не устраивает ни инвесторов, ни крупный бизнес.

Во-первых, обычная деятельность — это практически все, кроме того, что приводит к квазиреорганизации или квазиликвидации, прекращению деятельности компании. Сделки, которые не подпадают под понятие обычной хозяйственной деятельности, крупными быть не могут.

Во-вторых, для оспаривания крупной сделки теперь не надо доказывать причинение убытков. Инвесторы смотрят на это так, что теперь крупных сделок не будет вообще. В крупных публичных компаниях не бывает ситуаций, когда выводят 100% активов. В них не будет выноситься множество сделок на одобрение, поэтому возможность оспаривания пропадает. Но самое главное для инвесторов — это прозрачность. То есть если сейчас по действующему законодательству сделки от 25% рассматриваются советом директоров, от 50% — общим собранием, — это прозрачно и есть ответственные лица. А теперь эти сделки попадают в компетенцию менеджмента.

Также опасения крупного бизнеса заключаются в том, что в рамках понятия обычной хозяйственной деятельности остались сложные оценочные критерии. В частности, не совсем ясно, что понимается под существенным изменением масштабов деятельности.

Крупный бизнес должен опасаться того, что недобросовестный миноритарий будет оспаривать сделку, ссылаясь на существенность изменений масштабов деятельности. При этом он не должен больше ничего доказывать, кроме такого изменения масштабов деятельности. Что они будут считать изменением ее масштабов? Четкие критерии того, что считать существенным изменением масштабов деятельности, отсутствуют. Это означает, что риски оспаривания трудно прогнозировать.

Читайте об этом

Читайте также

Читайте в журнале «Арбитражная практика для юристов» во II полугодии 2017 года
    Хочу прочесть!


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании


      Самое выгодное предложение

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть видеолекции

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией




      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Арбитражная практика для юристов» –
      о том, как выиграть спор в арбитражном суде

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Арбитражная практика для юристов».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62265 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях

      Входите! Открыто!
      Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль