text
Арбитражная практика

Однородные конструкции при вторичном обеспечении сделки

  • 21 ноября 2016
  • 311

При обеспечении сделки допустимо вторичное обеспечение, которое может может состоять из однородных правовых конструкций.

Вопрос о допустимости установления обеспечения по обеспечительным обязательствам (далее — вторичное обеспечение), в судебной практике не вызывает серьезных возражений. Акцессорное (обеспечительное) обязательство может обеспечиваться тем или иным способом обеспечения: поручительство можно обеспечить залогом, неустойкой. При этом вторичное обеспечение не обязательно должно складываться из различных обеспечительных конструкций, но также может выстраиваться из изначально однородных обеспечительных конструкций.

Об обеспечении сделок:

Вторичное поручительство

В западно-европейской практике, например, получила широкое распространение конструкция поручительства за поручителя или вторичного поручительства (Nachbürgschaft, иногда встречается также вариант After- или Überbürgschaft), сущность которого состоит в том, что обязательство из поручительства обеспечивает требование кредитора не к основному должнику, а к его (первичному) поручителю. Вторичный поручитель (Nachbürger) таким образом обеспечивает самостоятельное обязательство первичного поручителя (Vorbürger) из договора поручительства. Аналогичный институт можно встретить в праве Швейцарии и Испании.

Несмотря на то, что обеспечиваемым требованием в такой конструкции является не требование кредитора к основному должнику, но к его поручителю, в качестве основного должника (Hauptschuldner) для вторичного поручителя, тем не менее, выступает сам должник по основному обеспечиваемому обязательству (то есть то лицо, в обеспечение обязательства которого выдавалось поручительство). Такой подход обеспечивает интересы вторичного поручителя, наделенного в отношении кредитора всеми теми возражениями, которые имеются против кредитора как у первичного поручителя, так и основного должника.

По порядку удовлетворения первичное и вторичное поручительства стоят друг за другом в лестничном порядке (gestaffelte Subsidsrität): обязательство вторичного поручителя также субсидиарно к обязательству первичного поручителя, как и обязательство поручительства субсидиарно к обязательству основного должника. Таким образом, как бы устанавливается двойная субсидиарность (Doppelte Subsidsrität).

Однако само ее наличие обуславливается тем, что поручитель по германскому (как и по Швейцарскому — ст. 498 I OR) праву по общему правилу субсидиарно отвечает перед кредитором, если только договор не устанавливает его солидарную ответственность. Тогда как в российском праве, наоборот, установлено общее диспозитивное правило о солидарной ответственности поручителя (ст. 363 ГК РФ). Между тем, учитывая диспозитивность правила об ответственности поручителя в обеих странах, указанное различие не имеет принципиального значения.

От конструкции вторичного поручительства следует отличать иные усложненные формы поручительства.

Совместное поручительство

Во-первых, это совместно данное несколькими поручителями поручительство, в рамках которого все поручители выступают солидарными должниками (ст. 363 ГК РФ) (разница проявляет себя на стадии так называемой «разверстки», при решении вопроса о регрессном требовании одного поручителя к другому).

Регрессное поручительство

Во-вторых, нужно отдельно рассматривать и так называемое регрессное поручительство (Rückbürgerschaft). В рамках такого договора третье лицо (обратный поручитель) обязуется отвечать за исполнение обратного требования (Rückgriffsforderung) первого поручителя к основному должнику. С точки зрения российского права — того требования в отношении должника, которое на основании закона переходит к поручителю при исполнении им обязанности за должника (ст. 387 ГК РФ).

Конструкция «Rückbürgerschaft» уже становилась предметом рассмотрения российской судебной практики. Так, Президиум ВАС РФ пришел к выводу о действительности соглашения между поручителем и третьим лицом, обязавшимся отвечать за исполнение основным должником обязательств перед поручителем, которые могут возникнуть в будущем в результате предъявления поручителем регрессных требований к должнику (постановление от 21.06.2011 № 1850/11).

Вторичное обеспечение залоговых требований

В рассматриваемом контексте интересен вопрос: может ли поручительство или залог обеспечивать залоговые требования кредитора? Сам этот вопрос кажется несколько абсурдным, поскольку право залогодателя является вещным, тогда как обеспечения устанавливаются в обеспечение исполнения обязательства должника. Кроме того, сам по себе интерес кредитора (залогодержателя) привязан к конкретной вещи и состоит в том, чтобы удовлетворить свои требования посредством обращения взыскания на нее.

В том же ключе можно, например, ставить вопрос о допустимости обеспечения поручительством права застройки или сервитута или даже права собственности. Обладатель вещного права и здесь заинтересован именно в том, чтобы извлечь определенные полезные свойства из самой вещи, исключительным и незаменимым «адресатом» требования здесь выступает сама вещь. Препятствия к нормальному извлечению выгоды повлекут предъявление требования обладателя вещного права о возмещении убытков к нарушителю (положим, в качестве такого может выступать и сам залогодатель). Однако указанные требования не имеют прямого отношения к самому вещному (залоговому) праву. То же самое можно сказать об обеспечении залога другим (вторичным) залогом.

Можно предположить, что такая конструкция востребована в целях выстраивания особых субординированных обязательств. Например, с целью обеспечить одно требование двумя залогами, предоставленными двумя солидарно обязанными залогодателями, с тем лишь различием от классической схемы, что обращение взыскания на «главный» залог прекращало бы «обеспечительный» залог в силу его акцессорности (то есть не влекло права регресса со стороны основного залогодателя к вторичному залогодателю). Признание в российском праве подобных конструкций возможно через общее развитие института субординационных соглашений, которые, в свою очередь, могут принимать самые различные формы.

Вторичное обеспечение с помощью удержания

В качестве обеспечения на практике может выступать и институт удержания. Удержание само по себе может обеспечивать не только требование кредитора к должнику, но также к поручителю, если, например, имущество последнего на каком-либо правовом основании (или даже без него) оказалось в руках кредитора. Однако сам поручитель должен быть предпринимателем: в силу ст. 360 ГК РФ в отношениях между предпринимателями требования, в обеспечение которых удерживается вещь, могут вытекать из самых различных отношений, в том числе из отношений по договору поручительства. Главным условием является то, чтобы сам предмет удержания законным (ненасильственным) образом попал в руки кредитора.

Читайте об этом

Читайте также

Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Рекомендации по теме

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
А еще:
Простите, что прерываем Ваше чтение

Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

Предлагаем Вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
Вы продолжите читать статью через 1 минуту
×
Пожалуйста, зарегистрируйтесь на сайте и скачайте файл!

Вы сможете скачать любые документы и получите бесплатный доступ ко всем материалам на сайте.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
×
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.