Неустойка и проценты по коммерческому кредиту

1594

Вопрос

Правомерно ли взыскивать в судебном порядке пени и проценты за пользование коммерческим кредитом при просрочке оплаты товара по договору поставки

Ответ

 Да правомерно, учитывая, что проценты за пользование коммерческим кредитом не являются мерой ответственности за нарушение обязательств, одновременно с ними можно установить также условие о неустойке.

Формально для этого нет препятствий, и кредитор может взыскать как проценты, так и неустойку (например, постановление ФАС МО от 01.07.13 г. № А40-116573/12-92-1081, определение ВАС РФ от 04.06.12 г. № А12-17419/2011).

Судебная практика по вопросу взыскания одновременно процентов за пользование коммерческим кредитом и договорной неустойки в виде пеней противоречива. Так например, 9ААС в постановлении от 12.12.2013 № 09АП-35436/2013 № А40-68200/13 отказал во взыскании неустойки и процентов по коммерческому кредиту. Также суд отметил, что коммерческий кредит подразумевает наличие в договоре обязанности уплачивать проценты на аванс со дня его получения до дня исполнения обязательств, в то время как проценты, подлежащие уплате в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) условий договора, не являются платой за пользование коммерческим кредитом, носят характер неустойки.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Статья: Условие о коммерческом кредите. Почему проценты могут оказаться для кредитора выгоднее неустойки

«Если по договору момент исполнения обязательства по передаче товара, сдаче результата работ или оказанию услуг не совпадает с их оплатой, то стороне, которая исполнила свои обязательства, но еще не получила встречное предоставление, нужна гарантия, что в случае нарушения своих обязательств контрагент не только погасит основной долг, но и компенсирует потери. Проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) рассчитывают исходя из ставки рефинансирования, размер которой вряд ли может послужить для должника серьезным стимулом не допускать просрочек. Договорная неустойка сейчас фактически ограничена двукратным размером ставки рефинансирования, а более высокую ставку суд скорее всего снизит на основании статьи 333Гражданского кодекса (п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.11 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 ГК РФ»).

Возможным вариантом подстраховки для кредитора может стать условие о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом. Его плюс в том, что должнику крайне сложно добиться снижения таких процентов. Такой риск есть в основном только в случае неудачных формулировок условий о пользовании коммерческим кредитом.

Коммерческий кредит возможен не только в поставке

Nota bene!

На сегодняшний день должникам удается снизить размер процентов за пользование коммерческим кредитом, ссылаясь на слишком высокий процент по сравнению с банковским и злоупотребление правом со стороны кредитора, только в 7 процентах арбитражных споров (см. Можно ли снизить проценты за пользование коммерческим кредитом).

Условие о коммерческом кредите можно включить в любой договор, по которому одна из сторон обязана уплатить другой денежные средства (поставка, подряд, оказание услуг и др.). Но по условиям этого договора не должны совпадать моменты исполнения обязательств сторон – проще говоря, в договоре должна быть предусмотрена отсрочка или рассрочка платежа либо, наоборот, предоплата или аванс (п. 1 ст. 823 ГК РФ). Если сторона оплачивает товар, работы или услуги на условиях полной предоплаты или внесения аванса, то именно эта сторона является кредитором по коммерческому кредиту, а должником выступает поставщик (подрядчик, исполнитель). Если же товар, работы или услуги оплачиваются с рассрочкой или отсрочкой, то поставщик (подрядчик, исполнитель), наоборот, выступает кредитором по коммерческому кредиту, а должником является покупатель (заказчик).

Условие о коммерческом кредите должно быть прямо указано в договоре

Чтобы у кредитора была возможность взыскать проценты за пользование коммерческим кредитом, в договоре обязательно должна быть фраза о том, что эти деньги предоставлены на условиях коммерческого кредитования*, хотя судебная практика по этому вопросу долгое время оставалась не единообразной.

Комиссия. Некоторые суды взыскивали проценты лишь на том основании, что в договоре предусмотрены аванс или рассрочка, хотя прямого упоминания о коммерческом кредитовании не было. Однажды такую позицию продемонстрировал даже Президиум Высшего арбитражного суда в отношении договора комиссии (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.04 № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»). В этом информационном письме был приведен такой пример: комиссионер от своего имени, но за счет комитента занимался реализацией товара комитента. Еще до совершения порученной ему сделки комиссионер перечислил комитенту аванс в счет будущих поступлений от продажи товара. Реализовать товар комиссионер смог только через месяц, а деньги от покупателя получил еще через два месяца. Комиссионер потребовал от комитента платы за пользование коммерческим кредитом, хотя в самом договоре не было такого условия. Суд указал, что поскольку в силу существа договора комиссии денежное обязательство комиссионера перед комитентом возникает не ранее, чем будут получены денежные средства от покупателей товара, то перечисленный комитенту аванс является коммерческим кредитом. Таким образом, ВАС РФ указал на то, что предоставление коммерческого кредита вытекает из самого факта выдачи аванса по договору комиссии. Тем не менее практики применения этих разъяснений к другим договорам (не комиссии) нет.

Поставка. В пунктах 13 и 14 совместного постановления пленумов Верховного суда и Высшего арбитражного суда № 13/14 от 08.10.98 «О практике применения положений Гражданского кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами» (далее – постановление № 13/14) содержится разъяснение о коммерческом кредите в договоре поставки. Его можно понять так, что прямого упоминания о коммерческом кредите в договоре, который предусматривает предоплату, отсрочку или рассрочку, не требуется, достаточно включить условие о начислении процентов на соответствующую сумму, и они будут рассматриваться именно как проценты по коммерческому кредиту.

Nota bene!

Если в договоре размер процентов за пользование коммерческим кредитом не указан, то они взыскиваются в размере ставки рефинансирования (п. 1 ст. 809, п. 2 ст. 823 ГК РФ).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Госзаказчик оплатил аванс по договору поставки, но поставщик поставил товар с просрочкой. Госзаказчик потребовал уплаты штрафа, неустойки (они были предусмотрены договором), а также процентов за пользование авансом как коммерческим кредитом*. В договоре прямо не говорилось о коммерческом кредите, но была фраза о том, что «заказчик производит авансирование поставщика в размере 80 процентов от цены контракта». По условиям договора за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начислялась неустойка, а также на случай нарушения условия контракта в части сроков поставки продукции был предусмотрен штраф. Суд первой инстанции взыскал неустойку, уменьшив ее размер на основании статьи 333 Гражданского кодекса, а также взыскал проценты за пользование коммерческим кредитом по ставке рефинансирования.* В остальной части иска суд отказал. В апелляции и кассации решение было оставлено без изменения. Но Президиум ВАС РФ указал, что проценты взимаются как плата за коммерческий кредит по статье 823 Гражданского кодекса, только если договором установлена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму аванса со дня получения этой суммы от покупателя до дня передачи товара либо возврата денежных средств при отказе покупателя от товара. В этом договоре не было соглашения о коммерческом кредитовании. Таким образом, в данном случае подлежали взысканию обычные проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 Гражданского кодекса (п. 4 ст. 487 ГК РФ). Но поскольку нижестоящие суды и так взыскали проценты по ставке рефинансирования, судебные акты были оставлены надзорной инстанцией без изменения (постановление Президиума ВАС РФ от 12.02.13 № 14798/12).

Таким образом, чтобы взыскать проценты за пользование коммерческим кредитом, указания в договоре на аванс или рассрочку недостаточно – должно быть условие о том, что эти деньги предоставлены под проценты (а лучше прямо уточнить, что они предоставлены в качестве коммерческого кредита). Без этих условий суд может отказать в иске или взыскать только обычные проценты за пользование чужими денежными средствами (постановления ФАС Московского округа от 31.10.12 по делу № А40-120556/11-82-973, Волго-Вятского округа от 27.03.12 по делу № А43-9275/2011).

Типовые ошибки при включении в договор условия о коммерческом кредите

Ошибка Обоснование Примеры
Проценты за коммерческий кредит установлены в отсутствие условия о предоплате или рассрочке Бывает, что в договор включают право на взыскание процентов за пользование коммерческим кредитом, но при этом в нем нет условия о предоплате или рассрочке. Например, в одном деле была такая формулировка: «...работы выполняются на условиях коммерческого кредита в размере 1 процента за каждый день просрочки оплаты». В отсутствие условия о предоплате или отсрочке суд посчитал это положение неустойкой и снизил ее размер Определение ВАС РФ от 23.12.11 по делу № А33-6344/2011
Условие о коммерческом кредите включено в раздел договора об ответственности В таком случае суд может расценить условие о процентах как неустойку, даже если оно названо в договоре коммерческим кредитом. Хотя некоторые суды считают, что расположение условия о коммерческом кредитовании в договоре ни на что не влияет (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.12.10 по делу № А53-6210/2009) Постановления ФАС Московского округа от 12.12.12 по делу № А41-75/12Волго-Вятского округа от 12.07.11 по делу № А11-5009/201 0
Нет ссылки на то, что аванс или рассрочка предоставлены под коммерческий кредит Сейчас суды не разделяют позицию о том, что всякое несовпадение во времени момента фактической поставки товара и момента его оплаты автоматически является предоставлением коммерческого кредита. Поэтому в договоре обязательно нужно указывать, что аванс или отсрочка предоставлены под коммерческое кредитование Постановления ФАС Московского округа от 31.10.12 по делу № А40-120556/11-82-97 3,от 31.05.12 по делу № А40-83028/11-16-747

Формулировка условия о коммерческом кредите не должна допускать двусмысленные толкования

Как минимум условие о коммерческом кредите не нужно включать в раздел договора об ответственности. И лучше не использовать формулировку «в случае неисполнения покупателем обязательства по оплате товара на сумму задолженности подлежат уплате проценты за пользование коммерческим кредитом».

При разрешении споров о взыскании процентов суд должен определить, требует ли кредитор проценты за пользование коммерческим кредитом либо существо его требования составляет применение ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства (п. 4 постановления № 13/14). При этом суды исходят из буквального толкования условий (ст. 431 ГК РФ). Поэтому, если кредитор хочет установить коммерческое кредитование на случай неисполнения обязательств (по оплате, по поставке и т. д.) в срок, нужно иметь в виду, что суд может расценить такое условие как обычную неустойку или проценты за пользование чужими денежными средствами (определение ВАС РФ от 21.07.10 № ВАС-9623/10 по делу № А35-9385/2009). Однако при удачной формулировке условия такой квалификации можно избежать.

Возможные формулировки при отсрочке платежа. В пример удачной формулировки можно привести такое дело. Стороны заключили договор поставки со следующим условием: «Поставщик предоставляет покупателю коммерческий кредит в виде отсрочки оплаты каждой партии поставленной продукции на 14 календарных дней с выплатой процентов за пользование кредитом из расчета: с первого дня поставки до окончания периода отсрочки оплаты – 0 процентов от стоимости поставленного товара; при оплате в течение 20 календарных дней после истечения срока отсрочки оплаты – 0,1 процента от стоимости неоплаченного товара за каждый день просрочки; при оплате позднее 20 календарных дней после истечения срока отсрочки оплаты – 0,5 процента от стоимости неоплаченного товара за каждый день просрочки». Покупатель нарушил обязательство по оплате, и поставщик потребовал взыскания процентов. Суд первой инстанции решил, что стороны на самом деле договорились о неустойке, и существенно снизил ее размер. Но апелляционная инстанция посчитала, что в договоре предусмотрены именно проценты за пользование коммерческим кредитом. Так как размер этих процентов нельзя снизить по статье 333 Гражданского кодекса, апелляция отменила решение первой инстанции и взыскала проценты в полном объеме. Кассационная инстанция поддержала эту позицию (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.04.13 по делу № А19-14521/2012).

Если нужно, чтобы в течение этого срока пользование фактически было бесплатным, на соответствующую сумму можно снизить цену товара.

Но поскольку в этом деле одна из инстанций все-таки расценила условие о коммерческом кредите неустойкой, то в идеале лучше вообще избегать в договорных условиях о коммерческом кредите фразы «просрочка платежа» (она сразу наводит на мысль об ответственности за нарушение срока платежа). Кроме того, исходя из буквального толкования пункта 1 статьи 823 Гражданского кодекса, в случае отсрочки платежа проценты начисляются именно на период отсрочки (это и есть срок кредитования). Поэтому нулевая процентная ставка в этот период и реальная процентная ставка после истечения этого периода тоже могут указать на то, что на самом деле это ответственность за просрочку платежа. Лучше на период отсрочки платежа тоже предусмотреть реальную ставку. Например: покупателю предоставляется отсрочка платежа до такого-то числа на условиях коммерческого кредитования. За пользование коммерческим кредитом после указанной даты покупатель уплачивает проценты в повышенном размере.

Возможные формулировки при авансе. Если, наоборот, покупатель кредитует поставщика, лучше прямо указать, что предоплата (или аванс) предоставляются на условиях коммерческого кредитования. Можно обойтись и без этой фразы, если все равно явно установлены признаки платности пользования денежными средствами. Например, указано, что сумма предоплаты предоставляется «на условиях 12 процентов годовых до срока поставки продукции на сумму предоплаты». Из буквального толкования этой формулировки следует, что стороны согласовали право на взыскание процентов за пользование коммерческим кредитом (постановление ФАС Центрального округа от 18.07.12 по делу № А08-8090/2010).

Риск снижения размера процентов за пользование коммерческим кредитом минимален

Nota bene!

В практике все же можно встретить редкие примеры снижения процентов по коммерческому кредиту на основании статьи 333 ГК РФ. Например, в деле № А56-21651/2010 вышестоящие инстанции вплоть до коллегии судей ВАС РФ не усмотрели в этом нарушений (определение ВАС РФ от 25.05.11 № ВАС-6078/11). Но в этом деле кредитор требовал еще и неустойку, что могло сыграть свою роль.

По общему правилу суды не вправе снизить размер процентов за пользование коммерческим кредитом по статье 333 Гражданского кодекса, потому что такие проценты – не мера ответственности* (п. 12 постановления № 13/14, постановление ФАС Московского округа от 18.06.12 по делу № А40-104840/11-155-888). Но в судебной практике встречаются редкие случаи, когда ответчики все-таки добиваются снижения этих процентов. Правда, при этом используется другая аргументация (не ссылка на статью 333 ГК РФ). А именно: в договоре установлен явно завышенный размер процентов по сравнению с действующей средней ставкой банковского кредитования в данном регионе, и такая завышенная ставка свидетельствует о злоупотреблении правом (ст. 10 ГК РФ). Например, в одном споре в договоре фигурировала процентная ставка в размере 2,5 процента за каждый день пользования коммерческим кредитом. Покупатель, с которого взыскивались эти проценты, заявил о злоупотреблении правом со стороны поставщика, поскольку процент коммерческого кредита был слишком высоким. Кассационная инстанция подтвердила, что имело место злоупотребление правом: 2,5 процента за каждый день просрочки – это 912,5 процента годовых, что превышает в 100 раз ставку рефинансирования и в 30 раз банковские ставки при предоставлении коммерческих кредитов. Поэтому проценты с покупателя взыскали исходя из действующей в спорный период максимальной банковской кредитной ставки 30 процентов годовых. Коллегия судей ВАС РФ согласилась с таким подходом (определение ВАС РФ от 19.12.12 № ВАС-16905/12 по делу № А32-5274/2011).

Но этот пример – очень редкий случай. Обычно суды не расценивают в качестве злоупотребления правом даже более высокие ставки (см. постановление ФАС Уральского округа от 04.05.11 по делу № А50-16963/2010). Кроме того, как правило, столь завышенные ставки – редкость, чаще их размер варьируется от 0,1 до 1 процента за каждый день просрочки. К подобным ставкам суды относятся вполне лояльно, ссылаясь на свободу договора (постановления ФАС Московского округа от 16.05.13 по делу № А40-73498/12-34-661Северо-Кавказского округа от 12.12.12 по делу № А63-10178/2012,Дальневосточного округа от 04.05.12 по делу № А59-3058/2011определение ВАС РФ от 17.06.10 № ВАС-7850/10).

Коммерческий кредит одновременно с неустойкой или процентами по статье 395 ГК РФ

Учитывая, что проценты за пользование коммерческим кредитом не являются мерой ответственности за нарушение обязательств, одновременно с ними можно установить также условие о неустойке.

Формально для этого нет препятствий, и кредитор может взыскать как проценты, так и неустойку* (например,постановление ФАС Московского округа от 01.07.13 по делу № А40-116573/12-92-1081определение ВАС РФ от 04.06.12 по делу № А12-17419/2011). Если же неустойка в договоре не предусмотрена, кредитор может попытаться потребовать наряду с договорными процентами еще и проценты по статье 395 ГК РФ (учитывая, что это тоже мера ответственности за неисполнение денежного обязательства и ее иногда называют законной неустойкой). Однако в этом случае кредитор может потерпеть неудачу. Например, в одном деле, где истец требовал одновременно и проценты по коммерческому кредиту, и проценты по статье 395 ГК РФ, суд сложил процентную ставку по коммерческому кредиту и ставку рефинансирования, по которой истец рассчитал проценты на основании статьи 395 ГК РФ. В сумме получилось, что размер платы за пользование денежными средствами составил 43,75 процента годовых, тогда как в регионе ответчика банки осуществляли кредитование по ставке 9–10,5 процента годовых. Суд указал, что проценты по статье 395Гражданского кодекса являются одним из способов обеспечения исполнения обязательства и не должны быть средством неосновательного обогащения истца за счет ответчиков. В итоге суд взыскал только проценты по коммерческому кредиту, отказав во взыскании процентов по статье 395 Гражданского кодекса (постановление ФАС Московского округа от 27.01.12 по делу № А40-19092/11-98-165определением ВАС РФ от 03.07.12 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке надзора)».

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании


Самое выгодное предложение

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть видеолекции

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Рассылка




© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Арбитражная практика для юристов» –
о том, как выиграть спор в арбитражном суде

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Арбитражная практика для юристов».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль